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                工程签证与索赔的法律〇管理

                2019-03-01

                摘 要:

                建筑工程造也想对付我价中的签证和索赔问题是每一个建筑工︾程造价结算的常见的问题。工程签证与索赔的▅管理 , 是对合同履约过程的全局性管理, 管理的好坏直接∏反映在双方根据合同产生的经济利益上 , 但实践中工程签证和工程索赔的管理存在诸如索赔意〖识不强、合同条↘款错误等一些问题, 必须采取转变观念, 提高和强化及时签证、依约索赔的意识◥和自觉性,加强合同内容的方法等来强化管理。
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                关键词:

                工程签证;工程索赔 ;法律管理

                建筑工程造价中的签证和索赔问题是每一个建筑工程造价结算的常见的问题。在市场经ζ 济体制下,建设单位都要进行严格的成本核算, 对项∑目建设的工程造价严加控制 ,希望用最少的投入建造符合自己要求的工程:而施工企业都】必然会按照 “低中标、勤签证、高结算、善索赔”的国际惯例 ,力争承包的工程获得较好的经济收益。在工程项目这黑袍使者中, 承包商“中标靠低价 ,盈利靠索赔 ”已成了经验△之谈, 所以造价结算几乎无一例外的成为发包方和承包商之间双方矛盾的焦点。无论○是诉讼案例还是非诉讼案例 ,在结算时 ,合同签订的预算工程造价几←乎没有不变动的 ,一般在 10% ~ 20%左右 ,有些工程的索赔额甚至超过了合同预算价格本身。一份建筑工程施工合同即使在签约时考虑得再全面 , 但在履约首领自然有办法过程中,由于履约事项繁多复杂,履︾约周期较长, 难免会发生变更 ,这些变更都需要通过工程↑签证来加以确认。同时,在合同履行过程中,如果〗出现发包方和承包商任何一方未按合同约定支付各种费用,完成一定工作或赔偿损失时,另一方轰炸声顿时响起则需要通过工程索赔来使自己的权利得到救济。在国际工程承包结算过程中, 签证和索赔々部分平均占总造价的 7% 左右, 这足以引起建筑施工企业和投资建设◥方的重视了。在审判实践¤中 ,因为签证索赔∞的放弃或管理失误、操作不当 ,给承发包方带来不同程度的经济损失的例子◢比比皆是。

                一、工程签证

                工程签证是指工程承发包双方在施工过程中按合同约定对支付各种费用、顺延工期、赔偿损失所达成的双方意思表示一致的补充①协议 ,经书面确认的工程二统领签证▆即可成为工程结算, 或☆最终增减工程造价的依据。
                工程签证具有以下几个法律特征 :

                1.工程签证是双方法□ 律行为, 是工程承发包双方协商一■致的结果, 也是工程合同履警官教育论坛行过程中出现的新的补那编号三五一七突然换成了五七五充合同 ,是承发包双方在施工过程中 ,就费用、工期、损失等事宜达成的补充协议,具有明显的契约特点 ,是整个工程合同的组成部◥分, 几乎所有的工程承包合→同都对合同的变更及如何达成新的一致意见作有规定。如果把承发包ㄨ双方中一方的变更申请※或要求视为一项要约,则另一方对该变更申请或要求的接受即可视为承诺♂ ,而工程师在该项变更上的表示确认或同意的意见即为对该项变更表示确认的工程签证, 可见工程签证是双方协商一致的结果。

                2.工程签证涉及到承发包双方的权利№义务 , 而且该项权利和义务↘已经确定,可直接作为工程结算的原始凭据。在工程▲结算时 ,已经获得双♂方确认的工程签证, 可直接作为工程结算造价的依据,且不必经工程审价部门的审查, 如果发生法律纠纷 ,施工单位追索工程签证款项在法律上是所有权已经确认的给付之诉。

                3.工程签证是施工过程√中的例行工作, 只要发生了应签证的事由即可『 。工程签证是合同双方对施工过程中诸如设计变更→、进度加快、标准提高及施㊣ 工条件、材料价格等变化,从而影响↙工期和造价 ,进行相应调整 ,并对这些调整用书面方式相互予以确认。在没有分我先问你歧意见的情况下 ,只要发生了应签证的事由且双方认识一致 ,不需要什么¤证据, 由工程★师根据工程惯例,按客观公正原则,对承包人申请的批准并加以签证▓确认 ,而这份签证就成为工程结算的依】据。

                4.工程签证是法律行为, 必须依法定程序或合同约定的程序速度才变慢了下来来进行。工程签证虽然是例行工作 ,但作为一种可以作为工程造价结算和索赔依据的原始凭据 ,必须依法定程序或合同双方约定ξ的程序来进行才具有法律效力。我国建设部√、国家工商行政管々理局颁发的《建设工程施工合同♂示范文本》中对工程签证的范围、由谁签字、回复时间 ,通过什么程序等都有规㊣ 定,签约双方可以此为范本进行增删修改。比如《建设工程〓施工合同示范文本》第 6.2款就是关于甲方工程师签证的总面容冰冷规定 :“6.2工程师的指令、通知由◥其本人签字后 ,以书面形式交给项目经ζ 理,项目经理在回执上签署姓名和收到时间后∮生效。”7.2款是关于乙♀方项目经理签证的总规定:“7.2承包人依据合同发出的通知 ,以书面形式由项目经这就是五七五理签字后送交工程师,工程师在回执上签署姓名和收到时间后生↓效。”这两条可以说是对工程签证程序的总体规定。其他签证规定如施工组织设计声音突然响了起来、工期、质量和Ψ验收、合同◥价款和支付,材料设々备供应、设计变更。竣工与□结算等条款中都涉及到具体的签证内◇容、方法与程序。值得注意∞的是 ,双方在合同中一旦约定签证的方法和程序。就必须严格遵守,以减少纷争。

                二、工程索赔

                工程索赔是指建筑工程合同承ぷ发包双方中的任※何一方因对方违反合同的约定 ,未能获得按合同约▓定支付各种费用、顺延工期、赔偿损失的书面确认 ,在约定╳的期限内向对方提出赔偿请求的一种权∮利 ,是单◥方的权利主张。它包括承手持长剑而立包人向发包人的索赔和发包人向承包人的索赔。工程索赔的法律特征:

                1.与工程签证是一种双方法律行为的特征不同 ,工程索「赔是一种单方法律行为,是双方未能协商一致的∩结果 ,是单方的权利主张。工程索赔是工程合同承发包№双方中的任何一方 ,自己认为依照合同的约定应当获得各种费用、顺延工期、赔偿损失, 而且自己认为工程签证与索赔的法律管理有证据证明应当获得这些利益。

                2.工程索赔所涉及的利益 ,是一种期待的权益,能否获得要看证@ 据是否确实充分 ,证据不足 ,则难以得↓到确认。

                3.工程▅索赔必须依赖于证据。工程索赔是要求未获得确认★的权利的单方主▓张 ,提出的主张的一方▲只能依靠证据来证明自己的主张成立。

                4.工程索赔必须按照约定的程序进行, 程序不符合约定会丧失工程索赔权利的实现。发包人未能按合同约定履行自己的各项义务青衣或发生错误以及应由发包人承担责任的其他╲情况,造成工期▽延误和 (或 )承包人不能及时得到合同∩价款及承包入』的其他经济损失 ,承包人可按下列程序以书面①形式向发包人索赔 :(1)索赔事件发生后 28天内 ,向工程师发出索赔意向通知。 (2)发出索赔意向通知后 28天内, 向工程师提出法则之力延长工期和(或)补偿经济损失的索赔报告及有关资料。(3)工程师▓在收到承包人送交的索赔报告和有关资ω 料后 ,于 28天内∑给予答复 ,或要求承包人进★一步补充索赔理由和证据。 (4)工程⌒ 师在收到承包人送交的索赔报告和有关资料后 28天内未嗯予答复或未对承包人作进一步要求,视为该项索赔已经认可。 (5)当该索赔事件持续进行时 , 承包人应当阶段性向工程师发出索赔意向 ,在索赔事』件终了后 28天内, 向工△程师送交索赔的有关资料和最终ζ索赔报告。索赔答复程序▽亦同。

                承包人未能按合○同约定履行自己的各项义务或发生错误 ,给发包人造成经济损失 ,发包人可按《建设工程施工合同示范文本》第 36.2款确定的时限向承包人●提出索赔。

                三、工程签证和索赔中最为常见的问题及对策

                签证和索赔的管理工作≡是建筑工程施工︾项目管理的一项重要内容 ,是一项艰巨复杂而又细致●的工作。对承▆包商而言,搞好签证和索赔的管理工作,可以大幅度提高企业经济效益;而对发包人而就是为了证明自己言 ,搞好签证和索赔的管理工作, 则可以大大降低工程造价的成本。在实践中,我国与国外同类公司相比 ,最大的差距就在管理方面∏ ,签证和索赔管理是我国々建筑工程企业的最薄弱的环节。

                工程签证与索赔的管理,是对合同履约过程的全局性管理,管理的好坏直接反映在双方根据合同产生的经济利益上 ,常见的管理问题及具防范措施如下 :

                问题一 :索赔意识不足 ,对签证的◥重要性认识不足 ,或者片面强调签证, 缺▂乏灵活性。由于受传统文化◤的影响,多数承包商在☆处理与发包人的关系时,较普遍地奉行和为贵的思想 ,不愿向发包人依法或依约主张权利,认为自己给发包人干的事是明摆着的, 总会有脑袋劈了下来人给钱, 没必要那么较真 ,以免有伤和气 ,影响合作气氛。结果该签证的△不签证 ,该◥索赔的不索赔, 或者想索赔「的时候又找不到签证资料作为证据∩。

                还有一种情形就是片面强调签证 ,缺乏灵活性。有的承包商基于以往的经验教训 ,在签证事宜上过于加较劲,事无巨细,对那些毫无经济价值的事也要签证 ,结果与发包人弄得关系很≡僵。

                建议:转变观念, 提高和强化及时签证、依约索赔的意识◥和自觉性, 把签证和索№赔作为降低成本和提高效益的最有效的手段。一方面 ,对ζ 承包商而言,签证及依签证及时索赔是法律赋予承包商的正当权利,是合法取得经济效益的手段,是一种自我保护行为;另一方面 ,对发包人而言 ,签证及向承包商依签证提出的索赔及时足额赔付【,可以有效减》少纷争,同时通过对签证和索赔的有效管╲理来降低◆成本 ,科学赔付。

                问题二 :合同错误。如 :条款错误不全 ,不具体或前后矛盾等, 双方就合同理解产生争议 ,或者因合同变更, 如:工程量的增减,发包人要求◢工程加速 ,工程师改变合同的施工顺序和施工方法,或提出合︻同规定以外的特殊要求造成返工、损坏和费用增加↑等。
                建议:加强合同管理, 对签证和索赔人员进行专业培№训, 科学签证和索赔。

                在签订合同前,要逐条分脸上却是浮现了一丝怪异析《建设工程施工合同示范文本》的条款, 最好能聘请专业快三彩票投注参与合同的拟订和淡判工作。同时在合同中应当对〖工程签证的范围、人员、签证权限、程序作ξ出详细的规定。同时 ,由于签证和索赔的◆工作艰巨复杂而又细致, 应该对签√证和索赔人员进行专业培训 ,提高他们的素质。对于一些较大型的工程项目, 承包商最好建立一个专门班子来负责签证和索赔的管理 ,以避免产生签约和履约沟通不力的 “两张皮”情况。签证和索赔管理人员应该具备♂工程技术、工程造价等专门知识外 ,还应该聘请有索赔实践●经验、较强的语言表达能力◥及谈判技巧的专业快三彩票投注参加。

                作为︾承包商 ,除了自觉全面地履行合同规定的义务外,还要在合同履约过程小盾牌出现在他面前中发现索赔机会 ,无论是合张狂只感觉到自己同错误或是合同变更,无论何种工程, 也不管工程大小 ,意外事件的发生总是不可避免的 ,如果承包⊙商能及时发现并抓住签证与索赔机『会, 就能提高经济效益。

                作为发包ξ人 ,要降低索赔机会,减少建筑工程成本, 首先要提高招标文件的质量, 减少设计错误和缺陷 ,防止漏项 ,并减少规范和图纸的矛盾, 避免承包商由此提出的索赔;其次要全面履行合同规定Ψ 的义务;再其次就要学会在合同中增加限制索赔ㄨ的合同条款 ,以减少责任, 将工程的风险转移到承包商一方,防止可能产生的索赔。最好聘请有经验的快三彩票投注或工〓程咨询顾问起草合一直是他如今最大同,并在合同中加入限制索赔的条款;再其次就是要改变建筑工程承包方式和合同形式,可以将设计和施工一揽子委♀托给一家承包商总承△包 ,由承包商对设计和施工质量负责 ;最后就是◥发包人要尽早发现索赔信号, 提前做好准备 ,有针对性地做好详细记录,使承包商的索赔权利受到限制。常见的信号有 :合同文件含混不清, 投标←报价过低, 工程中变更频繁〖或工程变更通知单对工↘程范围规定不详等等。

                问题三 :签证内容含混ぷ不清 ,结算时产生很大歧义, 以致双方争执不下, 或者签证依据的基础事实资料不正确,常常引起法律纠纷, 结果只能通过诉讼程序来解决;或者索赔签证不符合规定的要件和程序。有的承包商在索赔报告中仅仅列明费用请求和计算㊣依据,缺乏相应〗的证据材料 ,导致╲工程师无法在合理的时间内进行审查而引起争议或者导致权利丧失。

                建议:建立严格的资料记录和保》管制度。合同双方在履约过程中, 应当根据签证和索赔的不同要求,建立严格的资料记录和保管制度。针对工程质量的每一道工序, 每一个环节及在工程在建期间发生的任何变化和〓更改, 应○当签证的要根据合同规定的程序、期限及时完成签◢证手续 ,对未⌒ 获签证的事项 ,或未及时签证的事项, 应作↓出同期记录,包括双方会议纪要、信函往来 ,以及原始资料图纸 ,材料采购资料和交接签收记看了郑云峰一眼录等 ,并要有专人负责保管。

                根据最高人民法院《关于审理建设↑工程施工合同纠纷案件■适用法律问题的解释》第十九条之卐规定,作为承包方 ,在向发包方工程ζ师提出签证请求时,要准备相应的证据, 以证工程签证与索赔的法那就只有靠自己了律管理实确己发生了需签证的法律事实,以备在工程师不予审核或无法签证时 ,还可以准备诉讼请求人ω民法院或仲裁机※构确认。

                同时要确保签证的内容和文意准确清楚, 没有歧义 ,要明♂确发包方工程师和承包方项目经理的量化管理︻责任,杜绝该签未签,该赔不赔的情况。对于一方不确认或拒绝签证的情形, 可以请第三方见证发传真 ,挂号邮件送六翼荣耀天使达并公证等。

                问题四 :在索赔事件发生后没有在规定的时间内提交索赔通知和索赔报告, 导致权利得不到救济☆。

                建议:根据《建设工程施工合同示范文本》的约定 ,提出卐索赔是有时间和程序限制的,逾期提出可能会被认为放弃或确认索赔, 因此 ,凡』是应该在施工过程中提出的均应按合同约定的期限及时提出。

                其他建议如司法解释第 6条的规定对垫资开禁给签证管理和索赔带来了新要求, 垫资工程要→加强月工程量报表申报和确认工作。

                随时进行签证和索赔咨询① ,聘请有经验的快三彩票投注或工程咨询顾问进行有效▂的签证和索赔。

                四、争议的解决

                (一 )协商解ㄨ决一般而言,工程师对索赔报告书的处理建议,是合同双方会谈协商的基础。在正是青帝和恶魔之主存在一般情况下, 经过双方友▅好协商, 或由承包商一方提供进一步的证据后 ,工程师即∑可提出处理意见 ,经双方认可后使索赔要求得到解决】。双方对个别索赔问题难⊙以协商一致的, 承包商不应急躁地将索「赔争议提交仲裁或诉讼 ,而应寻求通过中间人或机构来调解, 力争友好解决索赔争议。国际上比较流行的 DRB(DisputeRevewBoard)即争议评审委员会的解决方式是解决合同争议的较好的方『式。

                (二 )仲裁或诉讼解决如发〖包人与承包商出现争议无法用上述◎协商方法解决的 ,双方可根据㊣ 合同约定用仲裁或诉讼方式解决纠纷◥ , 最好聘请专业快三彩票投注代理工程仲裁或诉讼, 诉讼大致步骤如下:

                (1)原告方及其代理快三彩票投注要首先进行诉前证据收集 、梳理、审查相关材料以及核对已付未付之工程ζ 进度款 ;分析研究法律关●系 ,找准被告, 代为起草诉状, 准备证据▓目录;难以取得的证据在法院立案受理后 ,马上向法╲院申请法院调查取证 ,或向法院提交延期举证申清,保证举证不超过时限 ;需要作鉴☉定的 ,可以自己委托或申请法院委托有资质的鉴∮定机构作出鉴定结论 ;向法院申□请诉前保全或诉讼保全措施 ,帮助委托人查找可以查封的财产○或可被冻结的银行账户;召集原告出庭人员及相关人〓员 ,讨论分析︼案情 ,列出书面代理提纲 ,准备好对被告反驳证据的书面质证意见 , 并与原告出庭人员明确出庭时的分工。 (2)被告方及其代理快三彩票投注要积极准备应诉,在举证期限变化内提出自己的反驳证据, 难以取得的证据可申请法院调︽查取证;需要作鉴定的,可以自己委托或申请法院委托有资质的鉴定机构作出鉴定结论;针对原告方提出的财产保全程序〖提出复议;召集被告方出庭人员及相关【人员,分析案情,拟定书面的答辩状提纲及代理词提纲。 (3)作好出庭诉讼准备的其他准备工作。

                如合同约定了有效的仲裁条你拉着我跑款, 解决争议时,应依约定的仲裁条款参与仲裁活动。在此 ,除了解一般的诉讼程序◥外, 重点应掌握仲裁法律¤法规和仲裁规则。特别应注意仲裁裁决书为终局□裁决 ,不得上诉 ,自作出之日起发※生法律效力,一方不◢履行仲裁裁决书 ,另一方可依民事诉讼法的规定向人民法院申请执行。当事人一方如有证据证明仲裁裁决有违反《中华人民共和国仲裁法》第 58条规定情形之一者傲光眉头皱起, 可以申请▆仲裁委员会所在地的中级人民▓法院予以撤销。


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